咨询类别： 刑事执行检察

咨询内容： 在办理减刑假释案件过程中，罪犯在符合减刑条件时，主动不要求减刑，而是想通过更长时间服刑和更加积极的表现，达到假释目的；但是后来《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》等司法解释出台后，有的地方出台实施细则，规定财产刑判项中“有能力履行而未履行”的罪犯不得假释。实际上，有的刑罚执行机关在实施过程中，按照新法不予假释，从而影响罪犯减刑。请问：上述情形，该如何认定？在对待减刑假释上，罪犯是否可以自由选择？（咨询人：山东省潍坊市城郊地区检察院　张治平）

解答专家冯知良： 1.根据《刑法》第七十八条、第八十一条的规定，除具有“重大立功情形”的罪犯“应当减刑”外，罪犯“认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑”，但不是必须减刑；“被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释”，但不是必须假释；根据2017年1月开始实施的《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第一条规定，减刑、假释是激励罪犯改造的刑罚制度，减刑、假释的适用应当贯彻宽严相济的刑事政策，最大限度地发挥刑罚的功能，实现刑罚的目的。综合上述法律规定，减刑、假释不是罪犯的当然权利，而是激励罪犯改造、最大限度实现刑罚目的的一种手段和方法。2.对罪犯提请减刑、假释的权力属于刑罚执行机关。一是刑法、刑诉法规定由执行机关负责提出减刑、假释建议。根据我国《刑事诉讼法》第二百七十三条第二款的规定，罪犯应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定。《刑法》第七十九条、第八十二条也都作了相同的规定。二是《监狱法》《看守所留所执行刑罚罪犯管理办法》《监狱提请减刑假释工作程序规定》《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》《人民检察院办理减刑、假释案件规定》等明确规定了提请、审理、裁定减刑、假释的具体程序，没有规定罪犯在减刑、假释程序中可以自由选择。3.根据刑法第七十八条、第八十一条及《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》，对罪犯是否符合“可以减刑、假释”的条件，应当综合考察；罪犯既符合法定减刑条件，又符合法定假释条件的，可以优先适用假释。4.对生效裁判中的财产刑判项，罪犯确有履行能力而不履行或者不全部履行的，不仅不得假释，也是影响其是否符合“可以减刑”条件的重要因素，在决定是否对其减刑时应当重点考察并从严把握，特别是“三类罪犯”不积极退赃、协助追缴赃款赃物、赔偿损失的，不能认定其“确有悔改表现”。《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二、三、七、九、十一、二十七条等对此作了详细规定。5.在减刑、假释案件办理中，对财产刑判项履行情况的考察不适用“从旧兼从轻”的原则。

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